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二审上诉状_冉江磊律师

来源:贵州群众律师事务所 发布时间:2019年04月10日

二审上诉状

 

上诉人:林某,男,XX年XX月XX日生,XX族,身份证号:XXX,住XXX。

上诉人因故意伤害一案,不服XX区人民法院(XX)黔XX刑初XX号刑事判决书,现提出上诉。

上诉请求

1、依法撤销(XX)黔XX刑初XX号刑事判决书;

2、依法改判,减轻对上诉人的量刑。

上诉理由

一、一审判决程序违法。

被害人曾向XX区法院申请重做伤情鉴定,XX区法院允以准许,遂以此事由退回补充侦查,延期审理,最终也并未重做伤情鉴定。上诉人认为,审判阶段并不能因为被害人申请重新鉴定就由法院主动向检察院退回补充侦查,其并不满足补充侦查的条件,所以一审程序违法。

二、一审判决适用法律错误。

第一,本案应认定为自首。

一审判决认定为:“被告人系公安机关到其家中传唤时经家属联系归家后被民警带回公安机关,虽未被讯问,亦未被采取强制措施,但其到案不具备主动性和直接性,不认定为自首。”与事实一致。

根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第1条第1项规定:“自动投案,是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉,或者虽被发觉,但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时,主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。……并非出于犯罪嫌疑人主动,而是经亲友规劝、陪同投案的;公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友,或者亲友主动报案后,将犯罪嫌疑人送去投案的,也应当视为自动投案。”上诉人经亲友联系归家,主动将自己置于公安机关控制之内,已然满足自动投案的主动性和自愿性。举重明轻,也应当视为自动投案。结合其如实供述自己的犯罪行为,应当认定自首。

第二,本案量刑过重。

根据《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见》中第4条第2项故意伤害罪的量刑意见为:“故意伤害致一人轻伤的,可以在二年以下有期徒刑、拘役幅度内确定量刑起点。”第3条第4项规定:“对于自首情节,综合考虑自首的动机、时间、方式、罪行轻重、如实供述罪行的程度以及悔罪表现等情况,可以减少基准刑的40%以下;犯罪较轻的,可以减少基准刑的40%以上或者依法免除处罚。”第9项规定:“对于积极赔偿被害人经济损失并取得谅解的,综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔偿能力以及认罪、悔罪程度等情况,可以减少40%以下的基准刑。”

其一,此案造成一人轻伤一级的伤害后果,假设适用顶格处罚2年为基准刑,其有自首情节,且属家庭琐事的激情犯罪,案发时间属于傍晚,被害人四处骨折合并为轻伤一级,罪行较轻。另外上诉人如实供述,诚恳悔罪,侦查程序、审查起诉程序以及审判程序配合调查,并未浪费司法资源,所以应当减少基准刑的40%。其二,本案是亲属之间家庭琐事的激情犯罪,上诉人积极赔偿被害人,取得被害人的谅解,应当减少40%的基准刑。

根据同向相加逆向相减的原则,上诉人量刑参考为:24月-24月 * 0.8=4.8月。所以一审判决1年零3个月的有期徒刑明显过重。

综上,上诉人已经56岁,走上犯罪道路非常后悔,上诉人对不起亲人和社会,上诉人有信心改过自新、重新做人,恳请二审法院正确认定自首情节的法定减轻情节,正确适用法律,积极体现我国法律“惩罚教育相结合”的原则,减轻对上诉人的量刑。

此致

XX市中级人民法院



上诉人:

2017年9月1日



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