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贵阳市南明区聚轩个体酒楼、孙樟劳动争议二审民事判决书

来源:         发布时间:2019-04-15

贵州省贵阳市中级人民法院

民 事 判 决 书

(2018)黔01民终9025号

上诉人(原审原告):贵阳市南明区聚轩个体酒楼,住所地贵州省贵阳市南明区。

经营者:武永萍,女,1959年11月2日出生,住贵州省贵阳市南明区。

委托诉讼代理人:冉江磊,贵州群众律师事务所律师。

被上诉人(原审被告):孙樟,男,1980年9月12日出生,汉族,住贵州省贵阳市南明区。

委托诉讼代理人:李廷楷,贵州黔鹰律师事务所律师。

上诉人贵阳市南明区聚轩个体酒楼(以下简称聚轩酒楼)因与被上诉人孙樟劳动争议纠纷一案,不服贵州省贵阳市南明区人民法院(2018)黔0102民初8572号民事判决,向本院提起上诉。本院立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

聚轩酒楼上诉请求:撤销原判,发回重审或改判聚轩酒楼不向孙樟支付经济补偿金56126元。事实和理由:劳动关系解除是孙樟作出的意思表示,不是聚轩酒楼主动解除劳动关系,不存在《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的条件,劳动关系解除后,聚轩酒楼可停止缴纳社保,且2018年3月份社保未缴纳是因未到缴纳时间,原判判决聚轩酒楼承担9.5个月的经济补偿金不合理,2017年3月至2018年2月期间孙樟的月平均工资为5046元,经济补偿金应按孙樟的基本工资计算,社保补贴和全勤奖应予扣除。

孙樟辩称,聚轩酒楼单方面解除劳动合同,应按照法律规定支付经济补偿金,原判认定事实清楚,适用法律正确,请求维持原判。

聚轩酒楼向一审法院起诉请求:1、依法判令聚轩酒楼不予向孙樟支付经济补偿56126元;2、诉讼费由孙樟承担。

一审法院认定事实:孙樟于2009年2月进入聚轩酒楼从事厨师工作,工资组成为基本工资加岗位补助,孙樟2017年3月至2018年2月平均工资为5008元。聚轩酒楼为孙樟缴纳了2011年7月至2018年2月的社会保险。2018年3月10日,聚轩酒楼让孙樟离岗反思工作态度,并向孙樟发放了3月1日-10日的工资2367元。一周后孙樟返岗,聚轩酒楼提出调整孙樟的工资待遇和职务,孙樟未同意。遂向贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,该会于2018年6月22日作出南劳人仲字[2018]第0183-2号裁决书:一、被申请人贵阳市南明区聚轩个体酒楼支付申请人孙樟经济补偿人民币56126元;二、驳回申请人孙樟关于出具解除劳动关系证明的仲裁请求。聚轩酒楼对此裁决不服,故向法院起诉,诉请如前。一审法院认为,聚轩酒楼与孙樟均认可于2009年2月起建立劳动关系,法院予以采信。双方对是否解除劳动关系存在争议。聚轩酒楼于2018年3月10日要求孙樟离岗,并且结清当月工资,之后,孙樟未再向聚轩酒楼提供劳动,故双方的劳动关系已于2018年3月10日实际解除,且系聚轩酒楼单方面解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条:用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。但现孙樟只主张聚轩酒楼支付解除劳动合同的经济补偿金,可从其自愿,聚轩酒楼应支付孙樟经济补偿金5908元×9.5个月=56126元。聚轩酒楼的诉请没有事实和法律依据,法院不予采信。据此,依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定,判决:贵阳市南明区聚轩个体酒楼于本判决生效之日起五日内支付孙樟经济补偿人民币56126元。本案不收取案件受理费。

本院二审期间,当事人围绕上诉请求向本院提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证,对当事人二审争议的事实,本院查明如下:二审中,聚轩酒楼向本院提交:2017年1月至12月厨房工资表,拟证明工资组成。工资表载明孙樟工资由基本工资、社保补贴、全勤奖、奖励及加班等组成。孙樟认可工资表真实性,对实发工资及应发工资认可,认为在法律上没有社保补贴。聚轩酒楼在二审中陈述工资表上的社保补贴实际上是其他补贴,名字上是社保补贴而已。2018年3月10日发放孙樟3月1日至10日工资相当于给孙樟补偿,在2018年3月10日有与孙樟解除劳动关系的想法,降低工资、调换岗位的原因系公司生意不好。孙樟在二审中陈述对2018年1月至3月工资表上实发工资及应发工资无异议。另查明,聚轩酒楼负责人给孙樟说“可以回来上班,但是需要从头开始,重新进行一个试用期,工资待遇也不可能是原来的待遇,所担任的职务也不是原来的职务,回去想一想,如果觉得可以就第二天回来上班。”聚轩酒楼认为如果孙樟觉得不可以,就不用来上班。聚轩酒楼认可孙樟2017年3月至2018年2月基本工资加上各项补贴及全勤奖后月平均工资为5908元,但认为计算经济补偿金时不应将各种补贴就全勤奖计入计算基数。此外,二审审理查明的案件事实与原审判决查明的事实一致,本院予以确认。

本院认为,本案的焦点问题是聚轩酒楼应否向孙樟支付解除劳动关系经济补偿金。根据孙樟与聚轩酒楼所述,聚轩酒楼于2018年3月10日要求孙樟离岗反思,并且结清2018年3月1日至10日工资,孙樟回聚轩酒楼后,聚轩酒楼提出可以回来上班,但需重新进行一个试用期,调换岗位及降低工资待遇,若孙樟不同意,则解除劳动关系。聚轩酒楼未提交证据证明孙樟在工作中有过错行为及需要离岗反思的合理性,聚轩酒楼亦未提交证据证明离岗反思后需调换岗位及降低工资待遇的合法性,聚轩酒楼向孙樟表示若不同意其所提条件则解除劳动关系之意,聚轩酒楼不提供劳动条件,孙樟此后亦未再向聚轩酒楼提供劳动,据此,可认定系聚轩酒楼提出解除劳动合同,孙樟未到聚轩酒楼上班视为其同意解除劳动合同。原判认定聚轩酒楼违法解除劳动合同错误,本院予以纠正。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同”、第四十六条“有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:……(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”之规定,聚轩酒楼应支付孙樟经济补偿金。聚轩酒楼上诉认为不应支付经济补偿金的理由不能成立,本院不予采纳。聚轩酒楼主张孙樟解除劳动关系前十二个月的月平均工资5908元应当扣除各种补贴、全勤奖,经济补偿金应按基本工资计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”、《关于工资总额组成的规定》第四条“工资总额由下列六个部分组成:(一)计时工资;(二)计件工资;(三)奖金;(四)津贴和补贴;(五)加班加点工资;(六)特殊情况下支付的工资”之规定,奖金、补贴属于工资总额组成部分,原判在计算月平均工资时未扣除补贴、全勤奖并无不当,认定孙樟解除劳动关系前十二个月的月平均工资5908元正确,聚轩酒楼的该主张不符合法律规定,本院不予支持,双方对原判决认定劳动关系解除时间为2018年3月10日及入职时间2009年2月均未提出异议,原判判决聚轩酒楼应支付孙樟经济补偿金5908元×9.5个月=56126元并无不当,本院予以维持。

综上所述,一审法院认定聚轩酒楼违法解除劳动合同错误,但判决结果正确,故对聚轩酒楼的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定,判决如下:

驳回上诉,维持原判。

二审案件受理费10元,由上诉人贵阳市南明区聚轩个体酒楼负担。

本判决为终审判决。

审判长  朱小龙

审判员  邓 艳

审判员  李婷婷

二〇一八年十二月二十五日

法官助理石敏

书记员李明静


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